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論文摘要：律師作為法律人遵循法律職業(yè)倫理的要求,從而使得律師責(zé)任既具有一般民事責(zé)任的共性,又具有專家責(zé)任的特殊性。律師專家責(zé)任不僅指律師對當(dāng)事人的責(zé)任,還應(yīng)包括通常律師對第三人的民事責(zé)任。本文試從律師專家責(zé)任的特殊性之視角就其性質(zhì)、構(gòu)成要件、責(zé)任保險(xiǎn)制度及完善進(jìn)行分析。
論文關(guān)鍵詞：律師專家責(zé)任,第三人,律師責(zé)任保險(xiǎn)
　　隨著社會(huì)的進(jìn)步，我國法律服務(wù)業(yè)也逐漸發(fā)展和完善。在律師執(zhí)業(yè)過程中，難免會(huì)出現(xiàn)律師專家與當(dāng)事人及第三人之間的一些糾紛。
　　2003年，北京一家油品公司與律師事務(wù)所簽訂了《委托代理協(xié)議書》，委托該所與出售方進(jìn)行標(biāo)的為零號柴油1萬噸的談判。該所律師郭某遂帶油品公司人員到積壓物資的“軍調(diào)中心”所在地，簽訂協(xié)議。協(xié)議約定，由“軍調(diào)中心”向油品公司提供零號柴油1萬噸。油品公司給“軍調(diào)中心”開具了金額為50萬元的支票，但是，“軍調(diào)中心”一直未向油品公司供貨。事后查明，該“軍調(diào)中心”根本不存在。由于上述原因，油品公司未能履行與北京某化工廠的協(xié)議，依約給付化工廠違約金9萬元。油品公司訴至法院，要求律所賠償上述損失。
　　法院經(jīng)審查認(rèn)為：油品公司基于對具有專業(yè)法律知識的律師事務(wù)所的信賴，將于訂立合同有關(guān)事務(wù)交其辦理。作為專業(yè)法律機(jī)構(gòu)的律師事務(wù)所應(yīng)履行善良管理人的注意義務(wù)，包括對“軍調(diào)中心”主體資格的審查。律所在訴訟中不能證明“軍調(diào)中心”真實(shí)存在，故應(yīng)對未履行審核簽約主體資質(zhì)的過錯(cuò)導(dǎo)致的油品公司的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
　　一、律師專家責(zé)任的歸責(zé)原則
　　基于委托人和第三人因不具有專業(yè)知識或技能而較律師專家處于弱勢地位的角度考慮，有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)采用無過錯(cuò)責(zé)任原則。無過錯(cuò)責(zé)任雖有利于保護(hù)第三人權(quán)益，但過于嚴(yán)格的責(zé)任可能會(huì)使律師不愿涉足高風(fēng)險(xiǎn)執(zhí)業(yè)領(lǐng)域。同時(shí)，律師為減少執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)所進(jìn)行的嚴(yán)格審查必然會(huì)導(dǎo)致委托費(fèi)用的提高，而這些費(fèi)用最終將轉(zhuǎn)嫁給委托人。因此，過于嚴(yán)格的責(zé)任對律師及委托人都是不利的。此外，在我國尚不具備發(fā)達(dá)的律師職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)制度的條件下，若以該原則作為歸責(zé)原則，將會(huì)出現(xiàn)冗訴等弊端，勢必阻礙社會(huì)的進(jìn)步。
　　從公平責(zé)任的角度看，公平責(zé)任原則的適用范圍很有限，它僅適用于非因致害人過錯(cuò)所致的一般侵權(quán)行為以及符合免責(zé)事由的危險(xiǎn)活動(dòng)致害等法定情形，而律師專家責(zé)任發(fā)生在律師接受委托進(jìn)行具體執(zhí)業(yè)活動(dòng)過程中，這顯然不能納入公平責(zé)任原則的適用范疇。
　　筆者認(rèn)為律師專家責(zé)任的歸責(zé)原則應(yīng)適用過錯(cuò)責(zé)任原則。根據(jù)《律師法》的規(guī)定，律師違法執(zhí)業(yè)或者因過錯(cuò)給當(dāng)事人造成損失的，由其所在的律師事務(wù)所承擔(dān)賠償責(zé)任。由此可以看出，律師承擔(dān)責(zé)任的前提是“違法執(zhí)業(yè)”或者“過錯(cuò)”。但是，在證券交易等司法實(shí)踐中，由于缺乏專業(yè)知識或技能而處于弱勢地位的投資者要舉證律師在執(zhí)業(yè)中存在過錯(cuò)是比較困難的，因此，過錯(cuò)責(zé)任原則不利于保護(hù)投資者等委托人的權(quán)益。為此，學(xué)界主流觀點(diǎn)采用了在歸責(zé)原則上實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任原則，但在舉證責(zé)任上實(shí)行過錯(cuò)推定。作為被告的律師不能證明自己無過錯(cuò)時(shí)，則推定過錯(cuò)存在；若過錯(cuò)的存在與否處于不明確的狀態(tài)時(shí)，則由律師負(fù)責(zé)舉證，否則，法律就應(yīng)推定被告有過錯(cuò)并應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
　　三、律師專家過錯(cuò)的判斷標(biāo)準(zhǔn)
　　不同的過錯(cuò)學(xué)說決定不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)，在過錯(cuò)責(zé)任原則下，關(guān)于律師專家過錯(cuò)的判斷標(biāo)準(zhǔn)存在主觀標(biāo)準(zhǔn)和客觀標(biāo)準(zhǔn)的分歧。由于主觀標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)踐中不易把握，因此通說認(rèn)為律師過錯(cuò)的判斷應(yīng)當(dāng)采取客觀標(biāo)準(zhǔn)。其含義為：律師在執(zhí)業(yè)過程中未盡到法定或約定的義務(wù)而致委托人或第三人損失時(shí)，構(gòu)成律師專家過錯(cuò)。
　　(一)注意義務(wù)
　　專家在現(xiàn)代社會(huì)中處于公共服務(wù)者的特殊地位，加之其具有專業(yè)執(zhí)業(yè)知識和能力尤為社會(huì)絕大多數(shù)人所信賴，因此，法律為了保護(hù)他人的信賴?yán)�益，而使專家�?fù)有“合理關(guān)注和勤勉”的注意義務(wù)。
　　若給專業(yè)人士施加過于苛刻的法律義務(wù)和注意水平,會(huì)增大專業(yè)人士的執(zhí)業(yè)壓力；另一方面,如果不對專業(yè)人士提出必要的要求,顯然又與社會(huì)對專業(yè)人士的合理期望不一致，兩種結(jié)果都不符合社會(huì)利益的最大化。對此,司法實(shí)踐以專業(yè)人士的行為狀態(tài)來評價(jià)專業(yè)服務(wù)，要求專家具有必要的專業(yè)水平，并且在執(zhí)業(yè)過程中保持“合理的謹(jǐn)慎和注意”。
　�。ǘ�）忠實(shí)義務(wù)與保密義務(wù)
　　忠實(shí)義務(wù)是基于有償?shù)姆�律服�?wù)合同而產(chǎn)生的一種義務(wù)。專家應(yīng)站在委托人的立場上，專注于委托人的利益，不得同時(shí)追求第三人與自己的利益。律師在處理各種不同的法律事務(wù)過程中，應(yīng)充分尊重委托人的意愿，對超過其勝任能力范圍的事務(wù)要及時(shí)履行預(yù)見義務(wù)和告知義務(wù)。
　　律師的保密義務(wù)也很重要。律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密，不得泄露當(dāng)事人的隱私。
　　四、律師專家責(zé)任的責(zé)任主體和構(gòu)成要件
　　（一）責(zé)任主體
　　律師責(zé)任賠償雖然是由律師的違法執(zhí)業(yè)或違約行為引起的，但實(shí)際承擔(dān)賠償責(zé)任的義務(wù)主體是律師事務(wù)所。律師為當(dāng)事人提供法律服務(wù)是代表律師事務(wù)所進(jìn)行的，屬于職務(wù)行為。在法律程序上，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向與其簽定委托合同的律師事務(wù)所追究賠償責(zé)任，律師不能成為賠償?shù)闹黧w。當(dāng)然，律師事務(wù)所的賠償行為，只是一種負(fù)有主管責(zé)任的先行賠償行為，真正應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任和最終賠償責(zé)任的承擔(dān)者，還是執(zhí)業(yè)律師本人。律師事務(wù)所承擔(dān)賠償責(zé)任后可以根據(jù)律師的主觀過錯(cuò)程度向責(zé)任律師追償。
　�。ǘ�）構(gòu)成要件
　　律師專家責(zé)任的構(gòu)成要件是律師承擔(dān)執(zhí)業(yè)責(zé)任的必要條件。